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              0550-3033148

              文章

              重慶高院 | 關于建設工程造價鑒定若干問題的解答

              來源:網絡   作者:未知  時間:2016-12-05

              當事人在何種情形下可以申請通過鑒定方式確定建設工程造價?已經辦理結算,又申請通過鑒定方式確定建設工程造價的,如何處理?當事人、鑒定人對鑒定事項有異議的,如何處理?……


              經審委會討論審議,2016年11月9日,重慶高院下發了《關于建設工程造價鑒定若干問題的解答》,對建設工程施工合同糾紛案件中涉及建設工程造價鑒定可能出現的25個問題進行了解答。解答包括鑒定程序啟動,鑒定事項、鑒定方法確定,鑒定依據確定,鑒定報告的作出和采信四個部分。

               

              重慶市高級人民法院

              關于建設工程造價鑒定若干問題的解答

              渝高法 〔 2016 〕 260 號

               

              一、鑒定程序的啟動


              1 .當事人在何種情形下可以申請通過鑒定方式確定建設工程造價 ?


              具有下列情形之一,當事人申請進行建設工程造價鑒定,人民法院經審查認為根據當事人舉示的證據不能自行確定建設工程造價的,可予準許:


              (1)合同約定采用固定總價方式確定工程造價,同時對固定總價包含的風險范圍、風險費用的計算方法以及風險范圍以外的合同價格的調整方法作出了約定,需要確定風險范圍以外的工程造價的。


              (2)合同約定采用固定單價方式確定工程造價,需要通過鑒定方式確定工程造價的。


              (3)合同約定采用成本加酬金方式確定工程造價,需要通過鑒定方式確定建設成本及酬金的。


              (4)合同約定采用可調價格方式確定工程造價,需要通過鑒定方式確定工程造價的。


              (5)建設工程未完工,需要通過鑒定方式確定已完工程造價的。


              (6)合同未約定工程價款的確定方法,需要通過鑒定方式確定工程造價的。


              (7)人民法院認為需要通過鑒定方式確定工程造價的其他情形。


              2 .當事人已經辦理結算,又申請通過鑒定方式確定建設工程造價的,如何處理 ?


              當事人已經辦理結算,形成結算文件,又申請通過鑒定方式確定建設工程造價的,人民法院不予準許。但有證據證明雙方達成的結算文件無效、被依法撤銷的除外。


              3 .當事人僅對部分工程造價存在爭議,或者人民法院根據當事人舉示的證據能夠自行確定部分工程造價的,如何進行建設工程造價鑒定 ?


              當事人僅對部分工程造價存在爭議,或者人民法院根據當事人舉示的證據能夠自行確定部分工程造價,需要通過鑒定方式確定爭議部分或者人民法院無法確定部分工程造價的,應當僅對當事人存在爭議部分或者人民法院無法確定部分的工程造價進行鑒定。但當事人存在爭議部分或者人民法院無法確定部分的工程造價與當事人無爭議部分或者人民法院可確定部分的工程造價不可分,客觀上需要對工程造價進行整體鑒定的除外。


              工程造價是否可分,由人民法院在聽取當事人、鑒定人意見后作出認定。人民法院認為有必要的,可以向建設工程造價管理總站、建設工程造價管理協會等專業機構咨詢。


              4 .當事人逾期申請建設工程造價鑒定的,應當如何處理 ?


              當事人申請建設工程造價鑒定的,應當在舉證期限屆滿前向人民法院提出。當事人逾期提出鑒定申請的,人民法院應當參照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零一條、第一百零二條規定的逾期舉證的相關規則予以處理。


              5 .收到當事人提交的鑒定申請后,人民法院應當如何進行審查 ?


              人民法院在對當事人的鑒定申請是否準許予以審查時,應當在聽取對方當事人的意見后,對鑒定事項是否明確、鑒定事項與待證事實是否存在關聯性、鑒定是否具有可行性、計價原則和計價方式如何確定等內容進行審查。


              6 .當事人未申請進行建設工程造價鑒定,但人民法院認為需要進行鑒定的,應當如何處理 ?


              在案件審理過程中,當事人未申請進行建設工程造價鑒定,但人民法院認為根據當事人舉示的證據不能自行確定建設工程造價,確需進行建設工程造價鑒定的,應當根據舉證規則向承擔舉證證明責任的一方當事人履行釋明義務,告知其提出鑒定申請。


              承擔舉證證明責任的一方當事人經釋明后拒不申請鑒定的,人民法院可以根據舉證規則,由承擔舉證證明責任的一方當事人承擔不利后果。


              7 .一方當事人自行委托建設工程造價中介機構作出的咨詢意見,人民法院是否采信 ?


              一方當事人自行委托建設工程造價中介機構對建設工程造價作出的咨詢意見,人民法院原則上不予采信,但該咨詢意見經質證,另一方當事人未提出異議,或者提出的異議明顯不能成立的,人民法院對該咨詢意見可以予以采信。


              人民法院對一方當事人自行委托建設工程造價中介機構作出的咨詢意見不予采信,且根據當事人舉示的證據不能自行確定建設工程造價,確需進行建設工程造價鑒定的,應當根據舉證規則向承擔舉證證明責任的一方當事人履行釋明義務,告知其提出鑒定申請。


              8 .雙方當事人在訴前共同委托建設工程造價中介機構作出了咨詢意見,一方當事人在訴訟中請求進行司法鑒定的,如何處理 ?


              雙方當事人在訴前共同委托建設工程造價中介機構作出了咨詢意見,經質證后,人民法院認為該咨詢意見客觀、真實、鑒定程序合法的,應當予以采信。一方當事人在訴訟中請求進行司法鑒定的,人民法院一般不予準許。但有證據證明存在當事人與建設工程造價中介機構惡意串通,損害對方當事人利益、鑒定事項與待證事實不具有關聯性等情形,該咨詢意見確不應被采信的,人民法院應當根據舉證規則確定由承擔舉證證明責任的一方當事人申請司法鑒定。


              一方當事人認為雙方共同委托建設工程造價中介機構作出的咨詢意見存在算術性錯誤、個別鑒定資料采信不當等瑕疵而申請進行司法鑒定,人民法院經審查后認為該咨詢意見可以補正的,可根據具體情況予以補正。難以補正的,應當對該當事人提起的司法鑒定申請予以準許。


              9 .一審中未進行建設工程造價鑒定,當事人在二審中又申請進行鑒定的,應當如何處理 ?


              當事人在一審中申請建設工程造價鑒定,一審法院應當予以準許而未準許,或者一審法院應當向當事人釋明申請建設工程造價鑒定而未釋明,當事人在二審中又申請建設工程造價鑒定的,二審法院原則上應當發回一審法院重審,由一審法院進行鑒定。


              經一審法院釋明后當事人拒不申請鑒定,或者當事人拒不選擇鑒定機構、拒不交納鑒定費用、拒不提交完整的鑒定資料等,導致一審法院未能進行建設工程造價鑒定,當事人在二審中又申請鑒定,二審法院認為應當進行建設工程造價鑒定的,原則上應當在二審中進行鑒定,但應當參照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零一條、第一百零二條規定的逾期舉證的相關規則予以處理。

               

              二、鑒定事項、鑒定方法的確定


              10 .建設工程造價鑒定中,鑒定事項應當如何確定?當事人、鑒定人對鑒定事項有異議的,如何處理 ?


              人民法院決定進行建設工程造價鑒定的,原則上應當根據當事人的申請確定鑒定事項。人民法院認為當事人申請的鑒定事項不符合合同約定或者相關法律、法規規定,或者與待證事實不具備關聯性的,應當指導當事人選擇正確的鑒定事項,并向當事人說明理由以及拒不變更鑒定事項的后果。經人民法院向當事人說明拒不變更鑒定事項的后果后,當事人仍拒不變更的,對當事人的鑒定申請應當不予準許,并根據舉證規則由其承擔相應的不利后果。


              建設工程造價鑒定過程中,當事人、鑒定人對鑒定事項有異議的,應當向人民法院提交書面意見,并說明理由。人民法院應當對當事人、鑒定人提出的異議進行審查,異議成立的,應當向當事人釋明變更鑒定事項;異議不成立的,書面告知當事人、鑒定人異議不成立,鑒定人應當按照委托的鑒定事項進行鑒定。


              11 .建設工程造價鑒定中,鑒定方法如何確定 ?


              建設工程的計量應當按照合同約定的工程量計算規則、圖紙及變更指示、簽證單等確定。


              建設工程的計價,通常情況下,可以通過以下方式確定:


              (1)固定總價合同中,需要對風險范圍以外的工程造價進行鑒定的,應當根據合同約定的風險范圍以外的合同價格的調整方法確定工程造價。


              (2)固定單價合同中,工程量清單載明的工程以及工程量清單的漏項工程、變更工程均應根據合同約定的固定單價或根據合同約定確定的單價確定工程造價;工程量清單外的新增工程,合同有約定的從其約定,未作約定的,參照工程所在地的建設工程定額及相關配套文件計價。


              (3)合同約定采用建設工程定額及相關配套文件計價,或者約定根據建設工程定額及相關配套文件下浮一定比例計價的,從其約定。


              (4)可調價格合同中,合同對計價原則以及價格的調整方式有約定的,從其約定;合同雖約定采用可調價格方式,但未對計價原則以及價格調整方式作出約定的,參照工程所在地的建設工程定額及相關配套文件計價。


              (5)合同未對工程的計價原則作出約定的,參照工程所在地的建設工程定額及相關配套文件計價。


              (6)建設工程為未完工程的,應當根據已完工程量和合同約定的計價原則來確定已完工程造價。如果合同為固定總價合同,且無法確定已完工程占整個工程的比例的,一般可以根據工程所在地的建設工程定額及相關配套文件確定已完工程占整個工程的比例,再以固定總價乘以該比例來確定已完工程造價。


              12 .建設工程造價鑒定過程中,當事人、鑒定人對鑒定方法提出異議的,應當如何處理 ?


              建設工程造價鑒定過程中,當事人、鑒定人對鑒定方法有異議的,應當向人民法院提交書面意見,并說明理由。人民法院應當在聽取當事人、鑒定人意見后,對當事人、鑒定人提出的異議進行審查。異議成立的,書面告知鑒定人變更鑒定方法;異議不成立的,書面告知當事人、鑒定人異議不成立,鑒定人仍應根據人民法院確定的鑒定方法進行鑒定。


              13 .建設工程造價鑒定中,鑒定人認為需要對合同或者合同條款的效力、合同條文的理解、證據的采信等問題作出認定的,應當如何處理 ?


              建設工程造價鑒定中,鑒定人應當對與建設工程造價相關的專門性問題出具鑒定意見。鑒定人在鑒定中認為需要對合同或者合同條款的效力、合同條文的理解、證據的采信等法律性問題作出認定的,應當向人民法院提交書面意見,并說明理由,由人民法院作出認定。人民法院對相關問題作出認定后,應當書面答復鑒定人。


              人民法院認為暫時難以對合同或者合同條款的效力、合同條文的理解、證據的采信等法律性問題作出認定,需要在庭審后結合其他證據作出綜合認定的,可以要求鑒定人出具多種鑒定意見或者將有爭議的事項予以單列。

               

              三、鑒定依據的確定


              14 .鑒定資料的提交范圍、提交主體應當如何確定 ?


              鑒定程序啟動后,人民法院應當與鑒定單位共同確定需要提交的鑒定資料,并形成鑒定資料清單。鑒定資料清單應當載明鑒定資料的名稱、提交主體等內容,鑒定資料清單所列資料應當與鑒定事項存在關聯性。


              鑒定資料清單形成后,人民法院應當及時向當事人送達。鑒定資料的提交范圍、提交主體原則上應當根據鑒定資料清單確定。


              15 .當事人對鑒定資料清單載明的提交范圍、提交主體提出異議的,如何處理 ?


              當事人對鑒定資料清單載明的提交范圍、提交主體提出異議的,人民法院應當根據以下情形分別作出處理:


              (1)當事人認為需要提交鑒定資料清單外的資料的,原則上應予準許,與鑒定事項不具備關聯性的,人民法院可在質證后予以剔除。


              (2)當事人認為鑒定資料清單所列資料與鑒定事項不具備關聯性的,仍應根據鑒定資料清單要求提交,確與鑒定事項不具備關聯性的,人民法院可在質證后予以剔除。


              (3)當事人認為鑒定資料清單所列資料在對方當事人控制之下的,可以申請人民法院責令對方當事人提交。申請理由成立的,人民法院應當責令對方當事人提交。


              (4)當事人認為鑒定資料由國家有關部門保存,或者涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私,因客觀原因確不能自行提交的,可以申請人民法院調取或者向人民法院申請律師調查令,是否準許由人民法院決定。


              16 .當事人提交鑒定資料的期限如何確定 ?


              人民法院向當事人送達鑒定資料清單時,應當告知當事人提交鑒定資料的期限。


              當事人應當在指定期限內向人民法院提交鑒定資料。確難在指定期限內提交鑒定資料的,可在指定期限屆滿前向人民法院申請延長提交期限,是否準許由人民法院決定。


              當事人逾期提交鑒定資料的,人民法院應當參照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零一條、第一百零二條規定的逾期舉證的相關規則予以處理。


              17 .當事人將鑒定資料直接提交給鑒定人的,如何處理 ?


              當事人應當將鑒定資料提交給人民法院,由人民法院組織質證后提交給鑒定人,而不得直接提交給鑒定人。


              當事人直接將鑒定資料提交給鑒定人的,鑒定人應當告知當事人將鑒定資料提交給人民法院或者將鑒定資料轉交給人民法院。未經人民法院組織質證,鑒定人直接根據當事人提交的鑒定資料作出鑒定意見的,人民法院應當對該鑒定意見不予采信,并重新進行鑒定或者對相關鑒定資料質證后由鑒定人重新出具鑒定意見。


              18 .建設工程造價鑒定過程中,鑒定資料如何進行認定 ?


              人民法院收到當事人提交的鑒定資料后,應當組織當事人進行質證。當事人提交的鑒定資料繁多、雜亂,人民法院認為確有必要的,可以委托鑒定人對鑒定資料予以整理后再進行質證。


              質證時,當事人應當圍繞鑒定資料的真實性、合法性以及與鑒定事項的關聯性陳述意見。鑒定人可以參加質證程序。經人民法院允許后,鑒定人可以就鑒定的相關問題向當事人發問。


              質證后,人民法院應當結合當事人發表的質證意見對當事人提交的資料能否作為鑒定資料作出認定,并將當事人無異議或者人民法院認為應當作為鑒定依據的鑒定資料移交給鑒定人。人民法院對當事人提交的資料能否被采信暫時難以認定,需要在庭審后結合其他證據一并作出認定的,可以將存在爭議的鑒定資料提交給鑒定人,由鑒定人就存在爭議的鑒定資料所涉及的工程造價予以單列。


              19 .建設工程造價鑒定過程中,鑒定人認為需要補充提交鑒定資料的,如何處理 ?


              建設工程造價鑒定過程中,鑒定人認為需要補充提交鑒定資料的,應當向人民法院發送書面函件。書面函件應當載明需要補充提交鑒定資料的名稱、提交主體以及與鑒定事項的關系。人民法院經審查認為確需補充提交的,可以責令當事人限期提交。人民法院收到當事人補交的鑒定資料后,應組織當事人進行質證,并對鑒定資料進行認定后移交鑒定人。


              20 .建設工程造價鑒定過程中,鑒定人認為需要進行現場勘驗的,如何處理 ?


              建設工程造價鑒定過程中,鑒定人認為需要對建設工程是否實際施工、實際施工的方式、數量以及施工現場狀況等進行現場勘驗的,應當告知人民法院。人民法院經審查后,認為確需進行現場勘驗的,應當組織當事人、鑒定人進行現場勘驗。


              現場勘驗應當形成勘驗筆錄,由當事人、鑒定人以及人民法院工作人員簽字后提交給鑒定人作為鑒定依據。


              四、鑒定報告的作出、采信


              21 .人民法院對鑒定人出具的初步鑒定意見如何處理 ?


              鑒定人在出具正式鑒定意見前,應當出具初步鑒定意見,征求人民法院和當事人的意見。


              收到初步鑒定意見后,人民法院應當及時向當事人送達,并要求當事人在一定期限內提交書面意見。當事人應當就鑒定意見與鑒定事項是否相符、計價原則和計價方式是否科學、鑒定依據是否合法、鑒定意見是否存在錯漏等提出意見。當事人提交書面意見后,人民法院認為有必要的,可以組織當事人、鑒定人進行聽證,聽取當事人、鑒定人的意見。


              人民法院將當事人提交的書面意見、聽證意見反饋給鑒定人后,鑒定人應當結合當事人提交的書面意見、聽證意見對初步鑒定意見進行修正,并及時出具正式的鑒定意見。


              22 .鑒定人以當事人未按約交納鑒定費用為由拒不出具鑒定意見的,如何處理 ?


              鑒定人以當事人未按約交納鑒定費用為由拒不出具鑒定意見,人民法院審查屬實的,可以責令當事人在指定期限內交納鑒定費用,并告知當事人拒不交納鑒定費用的后果。當事人在指定期限內仍拒不交納鑒定費用的,鑒定人可以退回鑒定,并由拒不交納鑒定費用的當事人承擔由此導致的不利后果。


              23 .鑒定人出具初步鑒定意見后,當事人又申請補交鑒定資料的,如何處理 ?


              鑒定人出具初步鑒定意見后,當事人又申請補交鑒定資料的,原則上不予同意。但當事人補交的鑒定資料對建設工程造價存在重大影響的,人民法院可以同意,但應參照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零一條、第一百零二條規定的逾期舉證的相關規則予以處理。


              24 .鑒定意見作出后,人民法院應當如何組織對鑒定意見進行質證 ?


              鑒定意見應當經當事人質證后才能作為認定待證事實的根據。質證時,當事人應當對鑒定意見與鑒定事項是否相符、計價原則和計價方式是否科學、鑒定依據是否合法、鑒定意見是否存在錯漏等發表質證意見。


              當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的,人民法院應當通知鑒定人出庭作證。鑒定人出庭作證的,經人民法院準許,當事人可以就鑒定意見向鑒定人發問。


              25 .人民法院發現鑒定意見存在問題的,應當如何處理 ?


              人民法院發現鑒定意見存在鑒定依據采用不當、鑒定數據存在錯漏等情形,可以由鑒定人通過出具補充鑒定意見方式予以糾正的,應當書面告知鑒定人,由鑒定人出具補充鑒定意見。


              人民法院認為存在鑒定意見與鑒定事項不符、未按照人民法院確定的鑒定方法鑒定、鑒定程序違法等情形,難以通過出具補充鑒定意見方式予以糾正的,應當進行重新鑒定。

              跪下滴蜡变态光屁股挨打
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